Правовой аудит как превентивная мера

Вопросы практики

Продолжение, начало здесь.

Реорганизация действующего предприятия.

Реорганизация представляет собой «структурный» способ передачи имущества от одного предприятия к другому. Это значит, что смена собственника имущества будет сопровождаться созданием нового юридического лица через реорганизацию действующего. Такая схема может быть реализована одним из ниже перечисленных способов.

Выделение нового юридического лица из состава действующего.
Предполагает передачу вновь выделяемому юридическому лицу необходимой части имущества посредством утверждения разделительного баланса. При этом вместе с имуществом должна передаваться так же часть обязанностей реорганизуемого общества (пассивы).

Вместе с тем, по итогам оценки финансового состояния реорганизуемого общества его пассивы могут быть разделены таким образом, что к новому обществу перейдет более «безопасная часть задолженности», а «нежелательная» – останется у реорганизуемого общества. Такой же метод может быть использован при разделе имущественных активов, когда все реальное имущество (движимое и недвижимое) передается новому обществу, а у реорганизуемого остаются «не овеществленные» активы: денежные средства, дебиторская задолженность, отложенные налоговые активы и т.д.

Необходимо отметить, что новое (выделенное) общество будет являться правопреемником старого общества (реорганизованного) лишь в части прав и обязанностей, переданных через разделительный баланс.

Разделение действующего юридического лица.
Предполагает разделение действующего юридического лица на два или более новых предприятий. Процедура аналогична выделению, за исключением того, что в результате разделения реорганизованное предприятие будет ликвидировано, а его права и обязанности в полном объеме перейдут к вновь образованным обществам согласно разделительного баланса.

Выделение нового юридического лица из состава действующего с его одновременным присоединением к другому юридическому лицу. Новая процедура реорганизации, применяемая на территории Российской Федерации с 09.08.06г., фактически объединяет два самостоятельных способа: выделение и присоединение. Практическую пользу предложенная процедура имеет в тех ситуациях, когда предполагаемый к выделению бизнес необходимо в максимально короткие сроки объединить с уже существующим. При этом главными достоинствами выделения с одновременным присоединением являются:

максимальное сокращение временных показателей (общество будет выделено и присоединено в один день!);
существенная экономия регистрационных расходов;
сохранение существующей структуры управления в рамках единой группы предприятий (выделенный бизнес не становится «лишним звеном», а одновременно присоединятся к действующей организации).

Необходимо отметить, что предложенным способом могут быть реорганизованы только акционерные общества, реорганизация которых сопровождается обязательным прохождением ряда эмиссионных процедур в региональных отделениях Федеральной службы по финансовым рынкам.

Обобщая вышеизложенное, необходимо отметить, что выбор конкретного способа реорганизации будет зависеть от предварительного системного финансово-правового анализа хозяйственной деятельности предприятия. При этом оцениваться будет совокупность тех факторов, которые, во-первых, обеспечат юридическую и финансовую безопасность реорганизации, во-вторых, позволят достигнуть поставленные перед ней цели.

Из перечисленных при рассмотрении гражданско-правовых договоров условий, перераспределение производственных активов предложенным способом, требует соблюдение только одного – исполнение требований налогового законодательства. Напомним, что налоговое законодательство рассматривается нами в самом широком смысле и включает в себя как непосредственно нормы закона, так и критерии законности действий налогоплательщика, выработанные судебной практикой. В частности к таким критериям относятся: добросовестность налогоплательщика; требование наличия деловой цели; принцип преимущества экономического смысла над юридической формой; требование реальности экономической деятельности.

Поскольку условия о возмездности договора и сохранении платежеспособности предприятия-«продавца» касаются только сделок, а реорганизация не является сделкой и носит безвозмездный характер, то она не может быть оспорена по ее безденежности. Следовательно, реорганизация предприятия указанными условиями не ограничивается.

Не предполагает реорганизация так же уплату таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость, от которых нерезидент был освобожден в связи с ввозом на территорию Российской Федерации имущества в качестве вклада в уставный капитал реорганизуемого предприятия. Это обусловлено тем, что в отличие от передачи имущества в собственность по договору, реорганизация не признается реализацией ввезенного имущества. Следовательно, при реорганизации ответственным перед таможенными органами за дальнейшее целевое использование ввезенного имущества остается правопреемник реорганизуемого предприятия, на бухгалтерском балансе которого будет учтено такое имущество.

Это значит, что при реорганизации предприятия к новому предприятию-собственнику имущество перейдет без обязательств уплаты таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость.

Таким образом, перераспределение производственных активов предприятия через его реорганизацию является более «экономичным» способом, т.к., во-первых, не предполагает возмездности, во-вторых, не требует уплаты таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость на ввезенное в качестве вклада в уставный капитал имущество.

Кроме того, если реорганизуется акционерное общество, то правомерно применить процедуру выделения с одновременным присоединением, что существенно сэкономит временной показатель, регистрационные платежи и сохранит действующую структуру управления группой компаний.

Вятское агентство по защите прав предпринимателей «ВЯТЮРСЕРВИС»

г. Киров, ул. Московская, д. 25-г

Тел. 35-35-42;35-18-60

Факс 35-35-42

E-mail: jurist@pbcgroup.ru

http://www.pbcgroup.ru